Условия MAC: больше раскрытия информации, но никаких реальных изменений в рыночной практике

Aug 25, 2023

ПОНИМАНИЕ

Существенное неблагоприятное изменение (МАК) условия позволяют стороне отказаться от сделки, если триггерное событие происходит или становится известно стороне только после согласования сделки и которое может оказать пагубное влияние на контрагента по сравнению с моментом заключения сделки. согласованный.

Условия MAC уже давно являются особенностью управления риском завершения публичных сделок слияний и поглощений в Австралии — с использованием триггеров, основанных на количественных и качественных показателях или одновременно на них. Однако в 2022 году ASIC опубликовала свои опасения по поводу формулировки этих условий и, в частности, свои ожидания того, что условия MAC будут включать объективные и «измеримые» триггеры.

Если мы размышляем над прошлым годом, с момента вмешательства ASIC мало что изменилось — качественные условия по-прежнему являются характерной чертой австралийских публичных слияний и поглощений, хотя (по указанию ASIC) держателям ценных бумаг предоставляется дополнительная информация о рисках, связанных с интерпретацией таких условий. .

По нашему мнению, текущая обеспокоенность по поводу качественных условий MAC преувеличена, и дополнительная информация, касающаяся интерпретации этих условий (которая быстро становится шаблонным языком в буклетах по схемам), имеет незначительную ценность для держателей ценных бумаг.

В этом обзоре мы исследуем основу вмешательства ASIC и сравниваем его с серией недавних транзакций с использованием качественных условий MAC.

Вообще говоря, существует два типа пороговых значений, которые могут применяться для запуска состояния MAC:

Условия MAC с качественными порогами привлекли внимание ASIC.

В обновлении, опубликованном в конце прошлого года1, ASIC подтвердила свое ожидание того, что условия MAC «содержат объективные и измеримые стандарты, с помощью которых стороны транзакции и их держатели ценных бумаг могут определить, произошло ли существенное неблагоприятное изменение». ASIC отметил тенденцию «неопределенных» условий MAC в контрольных транзакциях (где «существенное неблагоприятное изменение» в циркуляре определяется как «существенное неблагоприятное изменение»), отметив, что такие условия MAC создают следующие риски:

ASIC стремилась обеспечить адекватный уровень раскрытия информации об условиях предложения держателям ценных бумаг, чтобы они могли принять обоснованное решение по существу транзакции, в том числе о вероятности возникновения MAC и последующего продолжения транзакции.

Публичные комментарии ASIC отреагировали на схему соглашения в отношении Vimy Resources. В этой транзакции условие MAC содержало комбинацию измеримых и качественных порогов в отношении Vimy Resources, включая триггеры для любого события, вопроса или обстоятельства, которое оказывает существенное неблагоприятное воздействие на «активы и обязательства (в целом), финансовые состояние или бизнес [Vimy Resources] (в целом)». ASIC выразил обеспокоенность тем, что условие MAC было циклическим или обеспечивало субъективный порог, и эти опасения были решены путем включения дополнительного раскрытия информации о транзакционных рисках в буклет схемы. Дополнительные раскрытия объяснили держателям ценных бумаг, что, поскольку не было количественного порога для условия MAC, участник торгов и цель могут интерпретировать условие MAC по-разному, и может возникнуть больший риск судебных разбирательств или неопределенности относительно того, было ли выполнено условие в какое-либо конкретное обстоятельство.

После Vimy Resources (и публичных комментариев ASIC) на рынке было объявлено о нескольких других транзакциях по схемам с использованием качественных условий MAC, в том числе:

Хотя отрасли, целевые предприятия и обстоятельства, применимые к каждой из вышеперечисленных сделок, различаются, включение качественного порога MAC в каждом условии отражает согласованный результат, который считается подходящим для конкретной сделки – независимо от того, стремился ли участник торгов смягчить определенные последствия. риски в бизнесе объекта, или из-за участия зарубежного участника торгов или из-за действующего законодательства за пределами Австралии. Хотя не все выпустили буклеты со схемами, те, которые включают дополнительную подробную информацию, соответствующую схеме Vimy Resources, в отношении действия условия MAC.